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一建《建設工程法規及相關知識》分析：1Z23建設工程分包的規定

1Z20建設工程承包制度

1Z23建設工程分包的規定

1Z20 建設工程承包制度

建設工程承包制度包括總承包、共同承包、分包等制度。

《建筑法》規定，建筑工程實行招標發包的，發包單位應當將建筑工程發包給依法中標的承包單位。建筑工程實行直接發包的，發包單位應當將建筑工程發包給具有相應資質條件的承包單位。

承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。

按照合同約定，建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購的，發包單位不得指定承包單位購人用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。

1Z23建設工程分包的規定

建設工程施工分包可分為專業工程分包與勞務作業分包：(1)專業工程分包，是指施工總承包企業將其所承包工程中的專業工程發包給具有相應資質的其他建筑業企業完成的活動.。(2)勞務作業分包，是指施工總承包企業或者專業承包企業將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業完成的活動。

一、分包工程的范圍

《建筑法》規定，建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。

《招標投標法》也規定，中標人按照合同約定或者經招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。《招標投標法實施條例》進一步規定，中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。中標人按照合同約定或者經招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包。中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。

據此，總承包單位承包工程后可以全部自行完成，也可以將其中的部分工程分包給其他承包單位完成，但依法只能分包部分工程，并且是非主體、非關鍵性工作;如果是施工總承包，其主體結構的施工則須由總承包單位自行完成。這主要是防止以分包為名而發生轉包行為。

2月建設部發布的《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》還規定，分包工程發包人可以就分包合同的履行，要求分包工程承包人提供分包工程履約擔保;分包工程承包人在提供擔保后，要求分包工程發包人同時提供分包工程付款擔保的，分包工程發包人應當提供。

二、分包單位的條件與認可

《建筑法》規定，建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。《招標投標法》也規定，接受分包的人應當具備相應的資格條件。

承包工程的單位須持有依法取得的資質證書，并在資質等級許可的業務范圍內承攬工程。這一規定同樣適用于工程分包單位。不具備資質條件的單位不允許承包建設工程，也不得承接分包工程。《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》還規定，嚴禁個人承攬分包工程業務。

總承包單位如果要將所承包的工程再分包給他人，應當依法告知建設單位并取得認可。這種認可應當依法通過兩種方式：(1)在總承包合同中規定分包的內容;(2)在總承包合同中沒有規定分包內容的，應當事先征得建設單位的同意。需要說明的是，分包工程須經建設單位認可，并不等于建設單位可以直接指定分包人。《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》中明確規定，建設單位不得直接指定分包工程承包人。對于建設單位推薦的分包單位，總承包單位有權作出拒絕或者采用的選擇。

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