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一建法規(guī)1Z72 建設工程保證擔保方式和責任考點精講

1Z72 建設工程保證擔保方式和責任

一、保證的基本法律規(guī)定

(一)保證合同

保證合同的當事人：債權人與保證人。

可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以訂立最高額保證合同。

(二)保證方式

1、一般保證

一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

2、連帶責任保證

連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

(三)保證人的資格條件

1、國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。

2、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。

3、企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

(四)保證責任

1、范圍：

保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。

保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。

2、保證期間：六個月。

3、保證期間的合同變更

(1)主債權轉讓：

保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

(2)主債務轉讓：

應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。

(3)債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。(注：依《擔保法解釋》，保證人仍應在原擔保范圍內承擔責任。)保證合同另有約定的，按照約定。

二、建設工程施工常用的擔保種類

(一)施工投標保證金

(二)施工合同履約保證金

多為提供第三人的信用擔保(保證)，一般是由銀行或者擔保公司出具履約保函或者保證書。

(三)工程款支付擔保

發(fā)包人向承包人提交的、保證按照合同約定支付工程款的擔保，通常采用由銀行出具保函的方式。

(四)預付款擔保

(《建設工程施工合同(示范文本)》)

1、發(fā)包人要求承包人提供預付款擔保的，承包人應在發(fā)包人支付預付款7天前提供預付款擔保，專用合同條款另有約定除外。

2、預付款擔保可采用銀行保函、擔保公司擔保等形式。

3、預付款完全扣回之前，承包人應保證預付款擔保持續(xù)有效。

4、發(fā)包人在工程款中逐期扣回預付款，但剩余的預付款擔保金額不得低于未被扣回的預付款金額。

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