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中會《經濟法》考點：商標法律制度

一、商標的種類★

1.商品商標和服務商標

2.注冊商標和未注冊商標

在我國，未注冊商標中，除馳名商標受法律特別保護外，其他商標使用人不享有法律賦予的商標專用權，但受到民法、反不正當競爭法的保護。

3.根據商標的構成要素，可以分為文字商標、圖形商標、字母商標、數字商標、三維標志商標、顏色組合商標、聲音商標和組合商標。

4.證明商標和集體商標

(1)證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。

(2)集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。

5.等級商標

(1)等級商標，是指同一經營者對同類商品因規格、質量不同而使用的系列商標，其作用在于區別同一經營者的不同規格、不同質量的同類商品。

(2)等級商標可以一并申請注冊，一并轉讓或者許可他人使用，其中某一個商標被注銷或者撤銷，不影響其他商標的存在。

6.防衛商標，是指為了防止他人的使用或者注冊而對自己的核心商標所進行的注冊，包括聯合商標和防御商標兩種形式。

(1)聯合商標，是指注冊人在同一商品上注冊若干個近似商標。

(2)防御商標，是指為防止他人注冊，馳名商標的所有權人在不同類別的商品或者服務上注冊的商標。

【提示】轉讓注冊商標的，商標注冊人在對其同一種商品上注冊相同或近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉讓。

二、商標注冊的原則★

1.自愿注冊和強制注冊相結合的原則

(1)法律、行政法規規定必須使用注冊商標的商品(卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲)的生產經營者，必須申請商標注冊，未經核準注冊的，商品不得在市場銷售。

(2)除必須使用注冊商標的商品外，商標無論是否注冊都可以使用，但只有注冊商標才受到商標法律制度的保護。

2.誠實信用原則

申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。

3.顯著原則

申請注冊的商標，應當具有顯著性，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

4.先申請原則

(1)兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標。

(2)同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。

(3)同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內自行協商，并將書面協議報送商標局;不愿協商或者協商不成的，商標局通知各申請人以抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書面通知未參加抽簽的申請人。

【相關鏈接】兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授予最先申請的人;如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發明創造申請專利的，應當在收到國務院專利行政管理部門的通知后自行協商確定申請人。

5.商標合法原則

三、商標合法原則★

(一)不得作為商標使用(更不能作為商標注冊)的標志

1.同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的;

【提示】同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導致損害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于“有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響”的情形。

2.同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但經該國政府同意的除外;

3.同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外;

4.與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外;

5.同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的;

6.帶有民族歧視性的;

7.帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的;

【提示】商標標志或者其構成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認，商標評審委員會認定其屬于“夸大宣傳并帶有欺詐性”情形的，人民法院予以支持。

8.有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的;

【提示1】商標標志或者其構成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法規定的“其他不良影響”。

【提示2】將政治、經濟、文化、宗教、民族等領域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前述所指的“其他不良影響”。

9.縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

【提示】商標標志由縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區別于地名的含義，人民法院應當認定其不屬于商標法規定的不得作為商標使用的情形。

(二)不得作為商標注冊的標志

1.僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;

【提示】人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標“申請日時”的事實狀態為準。核準注冊時事實狀態發生變化的，以“核準注冊時”的事實狀態判斷其是否屬于通用名稱。

2.僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的;

【提示】商標標志或者其構成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于上述情形。

3.缺乏顯著特征的;

4.以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。

(三)不予注冊并禁止使用的標志

1.馳名商標

(1)馳名商標的保護范圍

(2)就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

(3)就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

(4)生產、經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。

(5)被動認定、個案認定、事后認定

①為相關公眾所熟知的商標，持有人認為其權利受到侵害時，可以依法請求馳名商標保護;馳名商標應當根據當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實進行認定。

②在商標注冊審查、工商行政管理部門查處商標違法案件過程中，當事人依法主張權利的，“商標局”根據審查、處理案件的需要，可以對商標馳名情況作出認定。

③在商標爭議處理過程中，當事人依法主張權利的，“商標評審委員會”根據案件審理的需要，可以對商標馳名情況做出認定。

④在商標民事、行政案件審理過程中，當事人依法主張權利的，最高人民法院指定的人民法院根據審理案件的需要，可以對商標馳名情況做出認定。

(6)認定馳名商標應當考慮下列因素：

①相關公眾對該商標的知曉程度;

②該商標使用的持續時間;

③該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍;

④該商標作為馳名商標受保護的記錄;

⑤該商標馳名的其他因素。

【提示1】商標權人自行使用、他人經許可使用以及其他不違背商標權人意志的使用，均可認定為商標法所稱的使用。

【提示2】實際使用的商標標志與核準注冊的商標標志有細微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊商標的使用。

【提示3】沒有實際使用注冊商標，僅有轉讓或者許可行為;或者僅是公布商標注冊信息、聲明享有注冊商標專用權的，不認定為商標使用。

【提示4】商標權人有真實使用商標的意圖，并且有實際使用的必要準備，但因其他客觀原因尚未實際使用注冊商標的，人民法院可以認定其有正當理由。

2.代理人、代表人搶注

(1)未經授權，商標代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。

(2)商標代理人、代表人或者經銷、代理等銷售代理關系意義上的代理人、代表人未經授權，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法“不予注冊并禁止使用”的規定進行審理。

3.地理標志

商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用;但是，已經善意取得注冊的繼續有效。

(四)在先權利的保護

1.申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。

2.在先權利的界定

(1)在先權利，包括當事人在訴爭商標申請日之前享有的民事權利或者其他應予保護的合法權益。

(2)訴爭商標核準注冊時在先權利已不存在的，不影響訴爭商標的注冊。

3.在先權利的范圍

商標所侵害的在先權利包括在先著作權、著作權保護期限內的作品、自然人的姓名權、他人具有一定市場知名度的字號、他人具有一定市場知名度并已與企業建立穩定對應關系的企業名稱的簡稱、他人使用在先并有一定影響的商標等。

四、商標注冊申請★

1.多類一申請

(1)商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。

(2)注冊商標需要在核定使用范圍之外的商品上取得商標專用權的，應當另行提出注冊申請。

2.書面申請

商標注冊申請等有關文件，可以以書面方式或數據電文方式提出。

3.優先權

商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

五、商標注冊的審核★

1.注冊審查時限：9個月且不得延長

對申請注冊的商標，商標局應當自收到商標注冊申請文件之日起9個月內審查完畢，符合規定的，予以初步審定公告。

2.復審決定期限：9個月+3個月

對駁回申請、不予公告的商標，商標注冊申請人不服的，可以向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起9個月內做出決定，并書面通知申請人。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長3個月。

3.商標異議

(1)對初步審定的商標，自公告之日起3個月內為異議期。

(2)異議不成立(異議人不服)

①商標局做出準予注冊決定的，發給商標注冊證，并予以公告。

②異議人不服的，可以依照規定向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效。

(3)異議成立

商標局做出不予注冊決定，被異議人不服的，可以向商標評審委員會申請復審;被異議人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。

六、注冊商標的續展★

1.注冊商標的有效期為，自核準注冊之日起計算。

【相關鏈接】發明專利權的期限為，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為，均自申請日起計算。

2.注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前12個月內申請續展注冊;在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期;寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續展注冊的有效期為;續展注冊經核準后，予以公告。

3.注冊商標期滿不再續展的，自注銷之日起1年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。

七、注冊商標的變更、轉讓與許可使用★

1.注冊商標的變更

注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他事項的，應當提出變更申請。

2.注冊商標的轉讓

(1)轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。

(2)轉讓注冊商標經核準后，予以公告;受讓人自公告之日起享有商標專用權。

3.注冊商標的使用許可

(1)備案

①許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告;

②商標使用許可未經備案不得對抗善意第三人。

(2)許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量;被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。

(3)經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

八、注冊商標的撤銷★

1.情形

(1)商標注冊人在使用商標過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他事項的，由地方工商行政管理部門責令限期改正;期滿不改正的，由商標局撤銷其注冊商標。

(2)注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續3年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標;商標局應當自收到申請之日起9個月內做出決定。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理局部門批準，可以延長3個月。

2.后果

注冊商標被撤銷的，自撤銷之日起1年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。

九、注冊商標專用權保護★

1.有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

(1)未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;

(2)未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的;

(3)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;

(4)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;

(5)未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的(“反向假冒”);

(6)故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;

(7)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

2.行政處罰

(1)工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，并處以罰款：

①違法經營額5萬元以上的，可以處違法經營額5倍以下的罰款;

②沒有違法經營額或者違法經營額不足5萬元的，可以處25萬元以下的罰款。

(2)對5年內實施2次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的，應當從重處罰。

(3)銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。

【相關鏈接】銷售不知道是假冒專利的產品，并且能夠證明該產品合法來源的，由管理專利工作的部門責令停止銷售，但免除罰款的處罰。

3.侵權賠償數額

(1)賠償范圍

①賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

②人民法院為確定賠償數額，在權利人已經盡力舉證，而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料;侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額。

(2)賠償數額的確定方法

①按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;

②實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定;

③權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數合理確定;

④權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予300萬元以下的賠償。

(3)懲罰性賠償：最高3倍

對惡意侵犯商標專用權，情節嚴重的，可以在按照上述方法(實際損失——因侵權所獲得的利益——許可使用費的合理倍數)確定數額的1倍以上3倍以下確定賠償數額。

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