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一級建造師工程法規知識點：代理人和被代理人的權利

建設工程代理法律關系與其他代理關系一樣，存在著兩個法律關系：一是代理人與被 代理人之間的委托關系;二是被代理人與相對人的合同關系。

(一)一般情況下代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為

《民法總則》規定，代理人在代理權限內，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發生效力。

(二)轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意

《民法總則》規定，代理人需要轉委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認。轉委托代理經被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任。

轉委托代理未經被代理人同意或者追認的，代理人應當對轉委托的第三人的行為承擔責任，但是在緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉委托第三人代理的除外。

【例題>單選】關于轉代理的說法，正確的是( )。【】

A.法定代理人死亡后可以轉代理

B.復代理人和代理人均為被代理人選定

C.轉代理不成立的，代理人對自己所轉托的人負民事責任

D.為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的，可以不取得被代理人的同意

【答案】C

【解析】《民法通則》規定，委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。(教材：《民法總則》規定，代理人需要轉委托第三人代理的，應當取得被代理人的同意或者追認。轉委托代理經被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任。)

三、無權代理與表見代理

(一)無權代理

1.無權代理一般存在三種表現形式:

(1)自始未經授權

如果行為人自始至終沒有被授予代理權，就以他人的名義進行民事行為，屬于無權代理。

(2)超越代理權

代理權限是有范圍的，超越了代理權限，依然屬于無權代理。

(3)代理權已終止

行為人雖曾得到被代理人的授權，但該代理權已經終止的，行為人如果仍以被代理人的名義進行民事行為，則屬無權代理。

2.無權代理責任

(1)追認：被代理人承擔

(2)不追認：行為人承擔(思考：如何承擔?)

(二)表見代理(無權+有效)【重要】

1.構成要件：

(1)須存在足以使相對人相信行為人有代理權的事實或理由;

(2)須本人存在過失;

(3)須相對人為善意(注：對被代理人和代理人是否為善意沒有要求)

2.法律后果：

產生有權代理的后果，由被代理人承擔責任

【例題>單選】甲公司的業務員王某被開除后，為報復甲公司，用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司訂立一份建材購銷合同。乙公司并不知情，并按時將貨物送至甲公司所在地，甲公司拒絕接收，引起糾紛，關于該案代理與合同效力的說法，正確的是( )。【】

A.張某的行為為無權代理，合同無效

B.張某的行為為表見代理，合同無效

C.張某的行為為委托代理，合同有效

D.張某的行為為表見代理，合同有效

【答案】D

【解析】

王某實質上無代理權，但是卻有使第三人相信其有代理權的表征，因此構成表見代理，AC錯誤。

在表見代理中，本人受表見代理人與相對人之間實施的法律行為的約束，簽訂的合同有效，因此C錯誤，正確答案為D。

四、不當或違法行為應承擔的法律責任【必會】

(一)損害被代理人利益應承擔的法律責任

代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。代理人和相對人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和相對人負連帶責任。

(二)相對人故意行為應承擔的法律責任

相對人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由相對人和行為人負連帶責任。

相對人知道或應當知道行為人是無權代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任(注：教材是錯的)

(三)違法代理行為應承擔的法律責任

代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。

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