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一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點(diǎn)：1Z23民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

1Z20民事訴訟制度

1Z23民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

證據(jù)，是指在訴訟中能夠證明案件真實(shí)情況的各種資料。當(dāng)事人要證明自己提出的主張，需要向法院提供相應(yīng)的證據(jù)資料。

掌握證據(jù)的種類才能正確收集證據(jù);掌握證據(jù)的保全才能不使對自己有利的證據(jù)滅失;掌握證據(jù)的應(yīng)用才能真正發(fā)揮證據(jù)的作用。

一、證據(jù)的種類

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，根據(jù)表現(xiàn)形式的不同，民事證據(jù)有以下8種，分別是：當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。

(一)書證和物證

書證，是指以所載文字、符號、圖案等方式所表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的書面材料或者其他物品。書證在民事訴訟和仲裁中普遍存在，大量運(yùn)用，具有非常重要的作用。書證一般表現(xiàn)為各種書面形式文件或紙面文字材料(但非紙類材料亦可成為書證載體)，如合同文件、各種信函、會議紀(jì)要、電報、傳真、電子郵件、圖紙、圖表等。

物證，則是指能夠證明案件事實(shí)的物品及其痕跡，凡是以其存在的外形、重量、規(guī)格、損壞程度等物體的內(nèi)部或者外部特征來證明待證事實(shí)的一部分或者全部的物品及痕跡，均屬于物證范疇。例如，在工程實(shí)踐中，在對建筑材料、設(shè)備以及工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定的過程中所涉及的各種證據(jù)，往往表現(xiàn)為物證這種形式。

在民事訴訟和仲裁過程中，應(yīng)當(dāng)遵循優(yōu)先提供原件或者原物原則。《民事訴訟法》規(guī)定，書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。需要說明的是，根據(jù)12月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品。但是，無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

(二)視聽資料

視聽資料，是指利用錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像以及電子計算機(jī)儲存的數(shù)據(jù)證明案件事實(shí)的證據(jù)。在實(shí)踐中，常見的視聽資料包括錄像帶、錄音帶、膠卷、電話錄音、雷達(dá)掃描資料以及儲存于軟盤、硬盤或光盤中的電腦數(shù)據(jù)等。

視聽資料雖然具有易于保存、生動逼真等優(yōu)點(diǎn)，但另一方面，視聽資料也有容易通過技術(shù)手段被篡改的缺點(diǎn)。因此，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，存有疑點(diǎn)的視聽資料，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

此外，對于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，只要不是以侵害他人合法權(quán)益(如侵害隱私)或者違反法律禁止性規(guī)定的方法(如竊聽)取得的，仍可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

(三)證人證言和當(dāng)事人陳述

1.證人證言

證人，是指了解案件情況并向法院、仲裁機(jī)構(gòu)或當(dāng)事人提供證詞的人。證人就案件情況所作的陳述即為證人證言。

《民事訴訟法》規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》還規(guī)定，與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，以及無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

2.當(dāng)事人陳述

當(dāng)事人陳述，是指當(dāng)事人在訴訟或仲裁中，就本案的事實(shí)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)所作的陳述。《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院對當(dāng)事人的陳述，應(yīng)當(dāng)結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》還規(guī)定，當(dāng) 事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方 當(dāng)事人認(rèn)可的除外。

(四)鑒定結(jié)論和勘驗(yàn)筆錄

1.鑒定結(jié)論

在對建設(shè)工程領(lǐng)域諸如工程質(zhì)量、造價等方面的糾紛進(jìn)行處理的過程中，針對有關(guān)的 專業(yè)問題，由法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托具有相應(yīng)資格的專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，并出具相應(yīng)鑒 定結(jié)論，是法院或仲裁機(jī)構(gòu)據(jù)以查明案件事實(shí)、進(jìn)行裁判的重要手段之一。因此，鑒定結(jié) 論作為我國民事證據(jù)的一種，在建設(shè)工程糾紛的處理過程中，具有特殊的重要性。

當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)注意在舉證期限內(nèi)提出。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證 據(jù)的若干規(guī)定》，對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無 正當(dāng)理由不提出鑒定申請，應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。當(dāng)事人申請鑒定經(jīng)人 民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的， 由人民法院指定。

當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證 明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：(1)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒 定資格的;(2)鑒定程序嚴(yán)重違法的;(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;(4)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對于有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請 重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

2.勘驗(yàn)筆錄

勘驗(yàn)筆錄，是指人民法院為了查明案件的事實(shí)，指派勘驗(yàn)人員對與案件爭議有關(guān)的現(xiàn) 場、物品或物體進(jìn)行查驗(yàn)、拍照、測量，并將查驗(yàn)的情況與結(jié)果制成的筆錄。《民事訴訟法》規(guī)定，勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場，勘驗(yàn)人必須出示人民法院的證件，并邀請當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀觯懿坏綀龅模挥绊懣彬?yàn)的進(jìn)行。勘驗(yàn)筆錄應(yīng)由勘驗(yàn)人、當(dāng)事人和被邀參加人簽名或者蓋章。

(五)電子數(shù)據(jù)

所謂電子證據(jù)，是指與案件事實(shí)有關(guān)的電子郵件等以電子形式存在的證據(jù)。它是 基于電子技術(shù)生成的，以數(shù)字化形式存在于磁盤等載體的內(nèi)容可與載體分離，并可多次復(fù) 制到其他載體的信息。電子證據(jù)的形成需要借助于電子技術(shù)或者電子設(shè)備。電子證據(jù)作為 證據(jù)使用時，往往以其派生物形式存在，如經(jīng)打印機(jī)輸出的電子數(shù)據(jù)的計算機(jī)截屏圖紙質(zhì) 打印件，經(jīng)聲像設(shè)備輸出的影像、聲音。

電子數(shù)據(jù)具有技術(shù)含量高、脆弱(易被偽造和篡改)、復(fù)合性、間接性等特點(diǎn)，常見 的電子證據(jù)有電子郵件(E-mail)、電子聊天記錄(E-chat)、電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子 資金劃撥(EFT)、電子公告牌記錄(BBS)和電子簽章(E-signature)。此外，可電子編 輯的移動通訊通話記錄、短信也屬于電子數(shù)據(jù)。8月經(jīng)修改后頒布的《民事訴訟 法》，在傳統(tǒng)7類證據(jù)基礎(chǔ)上將電子證據(jù)作為新增的證據(jù)種類。

二、證據(jù)的保全

解決糾紛的過程就是證明的過程。在訴訟或仲裁中，哪些事實(shí)需要證據(jù)證明，哪些無需證明;這些事實(shí)由誰證明;靠什么證明;怎么證明;證明到什么程度，這五個問題構(gòu)成了證據(jù)應(yīng)用的全部內(nèi)容，即證明對象、舉證責(zé)任、證據(jù)收集、證明過程、證明標(biāo)準(zhǔn)。證據(jù)保全是重要的證據(jù)固定措施。

(一)證據(jù)保全的概念和作用

所謂證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請人的申請或依職權(quán)，對證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。

民事訴訟或仲裁均是以證據(jù)為基礎(chǔ)展開的。依據(jù)有關(guān)證據(jù)，當(dāng)事人和法院、仲裁機(jī)構(gòu)才能夠了解或查明案件真相，確定爭議的原因，從而正確地處理糾紛。但是，從糾紛的產(chǎn)生直至案件開庭審理必然有一個時間間隔。在這段時間內(nèi)，有些證據(jù)由于自然原因或人為原因，可能會滅失或難以取得。為了防止這種情況可能給當(dāng)事人的舉證以及法院、仲裁機(jī)構(gòu)的審理帶來困難，《民事訴訟法》規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人或利害關(guān)系人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。

(二)證據(jù)保全的申請

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。當(dāng)事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。

《仲裁法》也規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請證據(jù)保全。當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

(三)證據(jù)保全的實(shí)施

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定，人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場。

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